Защита от недружественного поглощения
Содержание статьи
Что такое недружественное поглощение?
Недружественное поглощение – это установление над хозяйственным обществом полного контроля вопреки воле собственников этого общества. При этом, в отличие от рейдерства начала 2000-х годов, при котором использовались незаконные силовые методы захвата компаний, являющиеся уголовно наказуемыми деяниями, сегодня недружественное поглощение предполагает вполне законные методы деятельности. Если же и используются какие-то незаконные способы, то они не являются явными (например, подкуп должностного лица). Этим оно и опасно.
Можно выделить три основных причины, которые лежат в основе недружественных поглощений.
1. Устранение конкурента. При этом, это может быть как прямой конкурент на рынке конкретного вида продукции (работ, услуг), так и компания, не являющаяся прямым конкурентом, но связанная с деятельностью компании-агрессора. Например, производитель одного из компонентов продукции, которой торгует компания-агрессор.
2. Расширение бизнеса либо привлекательность активов (конгломератное поглощение). В этих случаях деятельность компании-агрессора и захватываемой компании никак не пересекаются. Но, если в первом случае, компания-агрессор, планирует заполучить и в дальнейшем развивать уже налаженный бизнес как новое направление, то во втором случае цель более банальна – захват предприятия и его последующая перепродажа, либо продажа его активов.
3. Внутрикорпоративные споры, когда крупные акционеры не могут достичь согласия в вопросах управления обществом. В данном случае варианты могут быть различными. Наиболее распространены случаи скупки одним из акционеров (топ-менеджеров) через подставных лиц акций у миноритариев и получение контроля над компанией.
Признаки готовящегося захвата
Для проведения операции по недружественному поглощению компания–агрессор изначально всегда пытается получить полную информацию о владельцах акций (долей), об экономическом состоянии предприятия и т.п. Получение такой информации осуществляется обычно через работников компании, акционеров-миноритариев либо от крупных акционеров, решивших выгодно продать свою долю бизнеса. Помимо этого, привлекаются необходимые ресурсы (материальные, кадровые, административные, информационные).
Основные методы недружественного поглощения
Скупка акций миноритариев
Это один из наиболее распространенных методов недружественного поглощения чужого бизнеса. Компания-агрессор делает предложения владельцам о покупке принадлежащих им акций (долей) по достаточно выгодным ценам. Многие акционеры (участники), не получающие нормальных дивидендов от деятельности своего общества (что встречается довольно часто), принимают эти предложения. Другая стратегия сводится к подкупу и уговорам акционеров принять нужное решение (например, сменить генерального директора, совет директоров, одобрить крупную сделку), что в конечном итоге приводит к замене руководства на «нужных» людей. Поставленный генеральный директор осуществляет выполнение поставленных перед ним задач (например, вывод активов через создание задолженности).
Подкуп генерального директора, не являющегося учредителем, и осуществление с его помощью преднамеренного банкротства
Данный способ отличается от первого тем, что здесь компании-агрессору приходится тратиться лишь на одного человека и не скупать акции у акционеров. Вместе с тем, это позволяет забрать активы предприятия, например, за искусственно созданные генеральным директором долги.
Срыв собраний акционеров
Когда компании-агрессору не удается скупить контрольный пакет акций, то включаются такие методы, как срыв собраний акционеров, инициация проверок контролирующими органами, судебное оспаривание различных решений руководящих органов, собраний акционеров, сделок, совершаемых обществом с требованием введения обеспечительных мер, организация акций протестов общественности против работы предприятия с привлечением СМИ. Судебные разбирательства длятся месяцами и годами, что в итоге ведет к краху бизнеса. В такой ситуации владельцу бывает проще продать свое предприятие хоть за какие-то деньги.
Использование административного ресурса
Подкуп чиновников позволяет получить документы с искаженными данными. Использование таких документов позволяет, в свою очередь, предъявить обществу иски и получить соответствующие судебные решения не в пользу общества и использовать их либо для смены руководящих органов, либо для формирования долгов, последующего ареста и продажи активов общества.
Покупка контрольных пакетов данных юридических лиц
Если в составе акционеров общества есть другие юридические лица, то компанией-агрессором может быть предпринята покупка контрольных пакетов данных юридических лиц. Таким образом, те же самые акционеры будут представлять интересы уже компании-агрессора.
Банкротство
Компания-агрессор скупает долги предприятия, а затем сразу выставляет собственнику нереально большие суммы. Погасить долг владелец не может, запускается процесс банкротства и предприятие продается за копейки.
Перечисленные методы нельзя назвать честными, но большинство из них с юридической точки зрения вполне законны.
Нужно защитить компанию от недружественного поглощения?
Воспользуйтесь бесплатной помощью опытного юриста по ссылке ниже. Консультация возможна онлайн или в нашем московском офисе.
Когда нужна защита от недружественного поглощения?
Если в обществе «вдруг» какой-то акционер-миноритарий начинает очень активно интересоваться первичной документацией (направляет запросы), пробует оспаривать сделки, либо иным образом пытается помешать обычной хозяйственной деятельности, − это, как минимум, должно насторожить владельцев бизнеса. Не меньшая опасность таится в случаях, когда один из крупных акционеров намеревается продать свою долю.
Нужна ли превентивная защита?
На сегодняшний день законодательство не может в полной мере гарантировать защиту собственников от таких недружественных поглощений в силу того, что компания-агрессор действует, используя именно положения закона.
Чтобы не стать жертвой недружественного поглощения, любое общество должно уделить вопросам корпоративной защиты самое пристальное внимание.
Безусловно, оптимальным способом защиты от недружественного поглощения являются услуги профессионалов. При этом опытные бизнесмены хорошо знают, что обеспечивать безопасность корпоративной собственности следует еще до того, как появилась реальная угроза.
Превентивные методы
В качестве превентивных способов используется в основном юридическая защита от поглощения бизнеса, и здесь актуальны следующие виды работ:
Стратегии и общие меры защиты от недружественного поглощения
Стоит дать и несколько советов, направленных на совершенствование организационно-правовых механизмов, которые воспрепятствуют захвату компании. В качестве таковых возможно применение следующих мер:
Разработка такой программы мер – залог вашего спокойствия, стабильности и уверенности в завтрашнем дне.
Некоторые практические аспекты слияний и поглощений банков
3.2. Оценка объекта слияния или поглощения
Из указанных методов метод дисконтирования потока денежных средств, метод экономической добавленной стоимости и метод капитализации дохода относятся к методам, предполагающим расчет текущей стоимости доходов коммерческого банка. Данные методы объединяются в доходный подход к оценке рыночной стоимости. Общим в их применении является определение рыночной стоимости собственного капитала банка путем дисконтирования или капитализации одного из видов доходов по ставке, отражающей среднерыночную доходность альтернативных финансовых инструментов. При этом метод дисконтирования и метод экономической добавленной стоимости требуют составления прогноза доходов банка.
Основной предпосылкой использования доходного подхода является его наибольшее соответствие целям и принципам оценки бизнеса как действующего. В первую очередь это касается метода дисконтирования потоков денежных средств. Применение метода капитализации может оказаться полезным при расчете стоимости банковской лицензии в рамках затратного подхода. Следует отметить, что применение методов доходного подхода может быть ограниченным по причине недостатка информации должного качества, поэтому существуют определенные допущения при их применении.
Метод капитализации дохода исходит из предпосылки о том, что доходы, приносимые бизнесом, стабильны или характеризуются стабильной динамикой (роста или снижения) в долгосрочном периоде. В данном исследовании этот метод не рассматривается подробно.
Метод экономической добавленной стоимости базируется на непосредственной связи финансовых результатов банка с оценкой его стоимости. В первую очередь рассчитывается разрыв между внутренней нормой отдачи капитала (доход на капитал) (r) и стоимостью капитала (WACC). Если разрыв положителен, то это означает, что отдача на капитал превышает альтернативные издержки, в результате чего возрастает стоимость капитала, вложенного в данный бизнес, а это свидетельствует о лучшем положении по сравнению с другими банками, работающими на финансовом рынке. Экономическая добавленная стоимость рассчитывается по формуле:
Стоимость банка определяется как сумма величины собственного капитала на начальный период, дисконтированной по ставке WACC (полугодичное исчисление), и величины экономической добавленной стоимости за определенный период (в зарубежной практике 5-6 лет), продисконтированной также по указанной ставке. Достоинство этого метода для банка заключается в том, что возможно рассчитать реальный собственный капитал, кроме того, упор делается на качество текущих финансовых показателей, возможности получения будущих доходов, неявное сопоставление результатов деятельности со среднерыночными. Ряд моментов осложняет применение этого метода при оценке банка: во-первых, проблема составления прогноза на 5-6 лет, во-вторых, проблема вычисления средневзвешенной стоимости капитала и в особенности определения альтернативной стоимости капитала.
Метод дисконтирования потоков денежных средств позволяет учесть возможность неравномерного изменения доходов в ретроспективном и прогнозном периодах. Использование соответствующих методик расчета дохода и ставки дисконта, а также составление прогноза позволяют учесть особенности банковского бизнеса. К числу недостатков этого метода следует отнести трудоемкость расчетов, сложность в получении необходимой для расчетов информации, приблизительность составляемых прогнозов, сложность расчета ставки дисконтирования.
В целом доходный подход всегда является преобладающим при оценке бизнеса как действующего. Применение доходного подхода к оценке коммерческого банка основывается на методах и приемах его использования при оценке бизнеса как такового. Особенности применения данного подхода в отношении банков связаны со спецификой банковского бизнеса.
Наряду с активами и обязательствами, поддающимися количественной оценке, существуют такие активы и обязательства, которые сложно оценить, исходя из бухгалтерской документации и управленческой информации. При «дружественном» слиянии много дополнительной информации можно получить во время собеседований со старшими менеджерами и ключевыми специалистами по тому или иному направлению бизнеса, в случае «недружественного захвата» подобные возможности весьма ограничены.
В условиях нестабильной экономики и неразвитого фондового рынка, особенно рынка акций коммерческих банков, особенно сложной является проблема определения безрисковой ставки при расчете ставки дисконтирования. В качестве вариантов могут быть рассмотрены среднегодовая ставка рефинансирования Банка России, корректируемая на уровень инфляции, ставка доходности государственных облигаций Внутреннего валютного займа, ставка ЛИБОР с корректировкой на страновой риск.
Утверждается, что данная модель решает проблему расчета бета-коэффициента в условиях практически полного отсутствия фондового рынка, при этом отмечается наличие двух проблем: необходимость экспертной оценки ряда факторов при определении размера поправок; адаптация системы поправок к российским условиям. Здесь следует отметить, что на решение упомянутых проблем потребуется немалое время, во-первых, для приобретения экспертами необходимого опыта, во-вторых, для накопления достаточного объема информации для создания базы корректировок западных методик и подходов.
Наряду с упомянутыми сложностями, есть и другие проблемы. В частности, определенные вопросы вызывает оценка основных средств, прежде всего, зданий банков. Руководителями Банка России неоднократно отмечалось, что на практике имеет место завышение стоимости банковских зданий, особенно в случаях, когда здание является взносом в уставный фонд кредитной организации. Во многом это связано с проблемой получения достоверной оценки.
Известно, что любой объект собственности можно оценить, используя три подхода: затратный, сравнительный и доходный.
Затратный подход есть предположение, что стоимость объекта определяется затратами на его создание. Рассчитав стоимость объекта недвижимости и земли, скорректировав стоимость здания на величину износа, можно получить рыночную стоимость объекта согласно затратному подходу, что полезно для определения страховой стоимости, размера ущерба и т.п.
Суть рыночного подхода заключается в том, что оценщик делает вывод о стоимости объекта на основе данных о продажах аналогичных объектов. Внеся необходимые корректировки на специфику оцениваемого объекта, можно получить более объективное значение рыночной стоимости.
Отдельно следует остановиться на факторах, увеличивающих рыночную стоимость банка в России. Во-первых, уровень инфраструктуры и монопольное положение на рынке (Сбербанк). Во-вторых, прозрачность, то есть способность банка показать, за счет чего генерируются доходы и как они распределяются, какова структура собственности. В-третьих, качество активов и эффективность вложений банка. В условиях сильных колебаний процентных ставок преимущества получают банки с высокой долей стабильных комиссионных доходов, которые менее зависят от экономического цикла.
3.3 Защита от «недружественного поглощения»
За многолетнюю практику слияний и поглощений на финансовых рынках были выработаны определенные технологии защиты от «недружественного поглощения». В таблице 1 кратко описываются основные виды защиты от «недружественного поглощения»:
Таблица 1. Краткое описание видов защиты от «недружественного поглощения»
Защита до предложения
«Противоакульи поправки к уставу»:
Совет делится на три равные группы. Каждый год избирается только одна группа. Поэтому захватчик не может получить контроль над мишенью сразу же после получения большинства голосов.
Высокий процент акций, необходимый для одобрения слияния, обычно 80%.
Ограничивает слияния акционерам, владеющим более, чем определенной долей акций в обращении, если не платится справедливая цена (определяемая формулой или процедурой оценки).
Для существующих акционеров выпускаются права, которые в случае покупки значительной доли акций захватчиком могут быть использованы для приобретения обыкновенных акций компании по низкой цене, обычно по половине рыночной цены. В случае слияния права могут быть использованы для приобретения акций покупающей компании.
Рекапитализация высшего класса
Распространение обыкновенных акций нового класса с более высокими правами голоса. Позволяет менеджерам компании-мишени получить большинство голосов без владения большей долей акций.
Защита после предложения:
Контрнападение на акции захватчика
Возбуждается судебное разбирательство против захватчика за нарушение антитрестовского закона или закона о ценных бумагах.
Реструктуризация активов
Покупка активов, которые не понравятся захватчику или которые создадут антитрестовские проблемы.
Реструктуризация обязательств (пассивов)
Выпуск акций для дружественной третьей стороны или увеличение числа акционеров. Выкуп акций с премией у существующих акционеров.
Как следует из вышеприведенной таблицы, методы защиты весьма разнообразны. Все методы защиты, которые может использовать цель поглощения, можно разделить на «защиту до предложения» и «защиту после предложения». К числу методов «защиты до предложения» относятся разделение совета директоров, супербольшинство, справедливая цена, ядовитые пилюли и рекапитализация высшего класса. К числу методов «защиты после предложения» относятся целевой выкуп, стоп-соглашение, тяжба, реструктуризация активов и реструктуризация пассивов.
Рассмотрим способы защиты от «недружественного поглощения» более подробно.
Принцип защиты реализуется следующим образом. В условиях распределения привилегированных акций содержится пункт, в котором оговаривается, что в случае покупки иным инвестором «значительного» пакета обыкновенных акций владельцы привилегированных акций имеют право потребовать от своей компании выкупа этих привилегированных акций, если владелец «значительного» пакета акций в течение небольшого времени не объявит решение о дружественном слиянии с эмитентом. После получения требования о выкупе корпорация должна выкупить привилегированные акции по цене, не ниже: (1) максимальной цены, уплаченной владельцем «значительного» пакета за привилегированные акции, приобретенные им в течение предыдущего года, или (2) максимальной цены, уплаченной владельцем «значительного» пакета акций за обыкновенные акции, приобретенные им в течение предыдущего года, умноженной на коэффициент конвертации.
Если же решение о поглощении принимается, то владельцы привилегированных акций лишаются права их выкупа своей компанией. В результате привилегированные акции должны будут конвертироваться в обыкновенные акции поглотившей компании.
Flip-over plan представляют собой следующее. Корпорация-цель объявляет о выплате дивидендов по обыкновенным акциям в форма прав на покупку определенного класса своих ценных бумаг, как правило, обыкновенных акций. Цена исполнения права устанавливается на уровне, значительно превышающем рыночную стоимость ценных бумаг, на покупку которых предоставлено данное право. В дополнение, эти права не могут быть реализованы до наступления определенного эмиссионного события. Таким событием может быть приобретение корпорацией-покупателем значительного пакета голосующих акций или получение предложения на приобретение такого пакета. После наступления подобного события акционеры корпорации-цели не могут осуществить свои права в течение короткого промежутка времени (как правило, 10 дней). По истечении указанного времени права могут быть реализованы, и корпорация-цель распределяет сертификаты этих прав. До этого момента обыкновенные акции и права не могут торговаться отдельно друг от друга. Досрочный выкуп возможен, но он проводится со значительным дисконтом. В результате в случае принятия решения о поглощении акционеры поглощенной компании будут иметь возможность очень выгодно купить акции компании, возникшей после поглощения, что может оказаться очень дорогим для поглощающей стороны.
Flip-in plan по существу есть дополнение к предыдущему способу защиты. Суть его заключается в следующем: если корпорация-покупатель переводит активы купленной корпорации на дискриминирующие ее акционеров условиях или на условиях, снижающих стоимость вложения, то акционеры корпорации-цели имеют право выкупить акции корпорации-покупателя со значительным дисконтом их рыночной стоимости. Таким образом обеспечивается защита акционеров поглощаемой стороны; кроме того, покупка может стать более дорогостоящей для корпорации-покупателя.
В результате начала тяжбы корпорация-цель может задержать проведение «недружественного поглощения» (судебные процедуры, слушания, пересмотр дела и т.п.) и одновременно увеличить стоимость поглощения (более интересно увеличить размер тендерного предложения, чем нести значительные судебные издержки). Кроме того, возможна такая технология возбуждения тяжбы, когда иск учиняет «дружественная» поглощаемой компании фирма или частное лицо на основе предварительного сбора информации компанией-целью.
В первом случае подобная защита обеспечивает больше шансов менеджменту на сохранение статуса при голосовании на общем собрании акционеров.
Во втором случае увеличение внешней задолженности корпорации снижает ее инвестиционную привлекательность; кроме того, дополнительно проводимый выкуп значительно усложняет процесс приобретения контрольного пакета акций компании за счет снижения количества акций, доступных для покупки «агрессором».
После рассмотрения групп методов защиты «до предложения» и «после предложения» представляется целесообразным остановиться на некоторых специфических способах защиты, встречающихся на практике.
Реинкорпорация означает переоформление учредительных документов в другой регион (перенос юридического адреса), где существуют более жесткие антимонопольные требования, чем по текущему месту регистрации. Подобная защита может значительно затруднить поглощение реинкорпорированной компании, но процесс оформления документов может потребовать много времени, что может оказаться совсем не в интересах защищающейся стороны.
Компенсационными парашютами называют включаемые в контракты менеджеров условия, гарантирующие значительные выплаты этим менеджерам в случае «недружественного поглощения» или «не согласованного с менеджерами» поглощения. Естественной практикой поглощающей компании является замена ключевых менеджеров поглощаемой компании.
Если компенсационные соглашения составлены юридически безукоризненно, и сумма компенсации существенна, то у поглощающей компании возможны проблемы. Кроме того, наличие подобных контрактов является стимулом для менеджмента компании проводить эффективные защитные действия, если этого требуют акционеры.
Как правило, подобные контракты редко превышают 1 год. Обычной практикой считается заключение таких контрактов за 6-8 месяцев до «недружественного поглощения».
С развитием отечественной практики банковских слияний и поглощений технологии защиты от «недружественного поглощения» будут совершенствоваться с учетом возможных изменений в действующем законодательстве.
Что такое недружественное поглощение. Основные способы защиты
Недружественное поглощение (более известное за рубежом как Hostile Takeover) представляет собой ситуацию, когда одна компания приобретает контроль над другой без желания, согласия руководителей последней компании в лице её совета директоров, иного топ-менеджмента и (или) значительной части её владельцев (акционеров).
Враждебное поглощение как явление стало популярно, а, следовательно, наиболее известно во второй половине прошлого века на рынках США. Именно в тот период стали широко распространены сделки по слиянию и поглощению (M&A), и в качестве разновидности слияния-поглощения, естественно, имели место «принудительные» сделки подобного рода.
В зависимости от степени контроля государства за корпоративными сделками, в зависимости от того, в чьих руках концентрируется собственность и активы, разнятся и случаи враждебного поглощения: так, по некоторым данным, чаще всего такие слияния-поглощения имеют место в США (в силу того, что государство особо не вмешивается в эту сферу, предоставляя обширную свободу в части создания корпоративных механизмов защиты активов и компании в целом в учредительных документах, иных внутренних документах компаний, довольно часто встречаются компании, которые плохо организуют корпоративную защиту, защиту активов). Реже подобное происходит в Европе. В частности, причиной этого является то, что основные активы, различные доли принадлежат хорошо организованным и защищённым компаниям, холдингам, корпорациям. В Германии это банки, в Австрии – государственные структуры, в Италии – семьи (так называемые «семейные» бизнесы, когда все доли компаний, все активы находятся в распоряжении строго членов семьи).
Тем не менее, способов недружественного поглощения довольно много, развиваются старые, появляются новые. Потому никто полностью не застрахован от возможных враждебных действий со стороны конкурентов.
В данной статье мы постараемся осветить понятие недружественного поглощения с разных сторон, опишем возможные причины и цели поглощений, а также обозначим популярные стратегии защиты от тех или иных видов «недружественных поглощений».
Что это вообще такое?
Под недружественным поглощением как правило понимают получение полного контроля над компанией-целью и её активами при сопротивлении руководства и (или) крупных акционеров. Когда говорят о недружественном поглощении, обычно имеют ввиду формально законные методы и механизмы, использующие пробелы и недостатки правовой системы. Полузаконные и незаконные методы и механизмы принято приписывать «корпоративному захвату» (сюда относится всем известное рейдерство). Корпоративный захват, как правило, содержит действия, которые призваны лишь создать видимость наличия правовых оснований для приобретения контроля захватчиком.
В зависимости от того, как соотносятся между собой компания-агрессор (захватчик) и компания-цель, выделяют:
1) Горизонтальное поглощение (когда компания-агрессор и компания-цель являются прямыми конкурентами, выпускают одинаковую по сути продукцию);
2) Вертикальное поглощение (когда компания-агрессор и компания-цель осуществляют разные производственные процессы, связанные с производством и реализацией одного и того же продукта; это могут быть производитель и дистрибьютор, производитель материала и производитель конечного продукта и т.д.);
3) Конгломератное поглощение (когда компания-агрессор и компания-цель никак не связаны между собой в рамках деятельности: они не производят одинаковый товар, не являются конкурентами, не действуют в рамках этапов производства и реализации одного продукта; действуют в разных отраслях экономики и производства);
Также некоторые выделяют:
4) Самозахват (ситуация, когда один из участников компании (акционеров), топ-менеджеров с помощью посредников и подставных лиц приобретает контрольный пакет и получает контроль над компанией);
5) Родственные (концентрические) поглощения (компания-захватчик и компания-цель производят взаимосвязанные товары, возможно, имеют схожие технологии производства; при этом, товары не являются одинаковыми, и производящие их компании не связаны производственными или снабженческими процессами).
Очевидно, простого изложения классификации без объяснения возможных причин, целей недружественного поглощения не хватит для того, чтобы правильно выбрать стратегию защиты компании. Ведь если известно, какую цель преследует компания, какую ценность для неё в рамках этой цели представляет компания-цель, то можно довольно быстро найти способы «обесценивания» компании-цели, создать условия, при которых данная компания более не будет отвечать интересам компании-захватчика.
Причины и цели захвата компании
Цели и причины, как правило, перекликаются между собой в общем виде, но совпадают полностью довольно редко. Также стоит принимать во внимание, что причины и цели могут быть поверхностными (формальными), могут быть промежуточными и глубинными (реальными, конечными). При этом, причины в данном случае формируются в рамках поставленных задач и целей, то есть обуславливаются ими (к примеру, целью компании является увеличение присутствия на рынке производства товаров. Перед ней стоит выбор между двумя основными способами достижения цели: самостоятельное наращивание мощностей с целью увеличения объемов и снижения себестоимости единицы продукции, поглощение прямых конкурентов, что позволит вытеснить их с рынка, а также забрать имеющиеся у них активы и без проблем занять ту долю рынка, что приходилась на них. Компания-агрессор изучит издержки в каждом случае и выберет второй вариант по причине того, что это будет требовать меньше вложений, будет иметь больший эффект по сравнению с простым увеличением мощностей, а также всё ещё останется возможность самостоятельного увеличения собственных мощностей). Причины от случая к случаю могут быть и менее очевидными. Поэтому, определить причины не так важно, как цели. Понимая промежуточные цели, можно с высокой вероятностью верно определить направление защиты, выбрав соответствующую стратегию.
Конечной целью с определённой долей условности всегда можно считать получение / увеличение прибыли захватывающей компании (контролирующих её лиц). Неважно, будет ли эта цель достигнута за счёт попытки приобретения компании, способной увеличить эффективность на каком-либо рынке за счёт объединения мощностей, за счёт вывода имеющихся у «атакованной» компании ресурсов с последующей ликвидацией или же просто за счёт устранения одного из главных конкурентов и захвата его доли на рынке. Конечный результат (как и первоначальное желание, стоящее за ним) один – увеличение прибыли.
Однако, понимание этой цели не имеет практической ценности без понимания промежуточных целей, которыми и определяются стратегии захвата компании.
В теории, две основные цели – собственное развитие и устранение конкурента. Собственное развитие представляет собой тот случай, когда компания в том или ином виде хочет становиться «крупнее» в рамках своей основной деятельности. Она хочет увеличивать объемы производства, уменьшать издержки, повышать качество продукции и т.д. В данном случае, если компании-захватчику покажется, что компания-цель находится в оптимальном состоянии (как в плане корпоративной структуры, так и в плане производственных показателей и показателей прибыли), то она после захвата может оставить практически всё как было, сменив руководство. Возможно, ей достаточно будет лишь иным образом распределять ресурсы этой компании, объединять их со своими, в результате чего возрастёт как её собственная прибыль, так и прибыль захваченной компании. В таком случае может возрасти и прибыль остальных участников (акционеров). Такие примеры сформировали мнение, что сугубо экономический эффект даже от недружественного поглощения может быть положительным (то есть, даже недружественное положение не всегда несёт негативный эффект). Всё будет зависеть от того, какую роль играет тот или иной субъект в компании, а также каким образом производится захват.
Устранение конкурента – тот случай, когда компания считает, что увеличения прибыли в рамках основной деятельности можно достигнуть только в том случае, если устранить конкурента (то есть если весь рынок уже распределён и спрос отвечает предложению). Когда компания определяет своей промежуточной целью устранение конкурента, ни один из участников компании-цели или руководства в долгосрочной перспективе не окажется в плюсе. Выгоду, возможно, получат случайные миноритарные акционеры от продажи своих акций по высокой цене (если компания-агрессор выберет подобную стратегию), однако в целом компания-цель и все её участники заинтересованы в том, чтобы избежать такого поглощения.
Также компании агрессоры могут быть заинтересованы в компании-цели и в иных случаях, когда, к примеру, имеет место конгломератное поглощение, в результате которого компания-агрессор просто надеется извлечь выгоду из дальнейшей продажи полученных активов (то есть компания занимается перепродажей активов).
В целом, это три основные промежуточные цели, которые на практике могут между собой пересекаться и проявляться самым неожиданным образом. В любом случае, чем точнее определены цели, тем яснее становится стратегии захвата и то, как им противостоять.
Основные стратегии захвата
Стратегии захвата и стратегии защиты довольно сложно классифицировать. Однако, основными видами захвата, которые принято выделять, являются тендерное предложение (Tender Offer) и борьба за представительство (Proxy fights).
Тендерное предложение представляет собой ситуацию, когда компания-агрессор открыто заявляет о желании приобрести доли (акции) компании-цели практически любых размеров, чтобы в результате аккумулировать в своих руках контрольный пакет. При этом, эффективность стратегии обуславливается тем, что компания агрессор-предлагает цену за доли ощутимо выше рыночной. В результате, акционеры, не имеющие никакой лояльности к самой компании, с большой вероятностью продадут свои акции такой компании-агрессору. В таком виде данная стратегия (без параллельного использования иных способов) малоэффективна, и может сработать только в том случае, если бумаги компании обращаются свободно (если это, скажем, акции открытого акционерного общества). И даже в этом случае необходимо помнить о наличии определённых государственных механизмов регулирования (определённые ограничения и методы контроля установлены в Федеральном законе от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», хоть они и применимы только к самым крупным экономическим субъектам).
Формой тендерного предложения выступает предложение обмена, когда вместо прямой оплаты скупаемых акций, ценных бумаг организации, предлагается обмен, скажем, иных ликвидных ценных бумаг на ценные бумаги, дающие контроль над компанией-целью.
Тендерное предложение – достаточно дорогой способ приобретения активов, поэтому он также используется, как правило, крупными компаниями в отношении маленьких участников рынка.
Иными вариантами неверного решения, которые могут привести к захвату компании-цели, могут быть решения об открытии кредитной линии, заключении договоров с ненадежными контрагентами, иные убыточные решения (с целью наращивания долгов компании и уменьшения её стоимости).
К обозначенным выше базовым стратегиям захвата можно добавить более конкретные механизмы (способы) недружественного поглощения:
Основные стратегии защиты компании
Основными видами стратегий защиты считаются стратегии так называемой «отравленной пилюли» (poison pill), «отпугивателя акул» (shark repellent).
Стратегии отравленной пилюли, как следует из названия, направлены на то, чтобы отбить желание у компании-агрессора проводить недружественное поглощение. То есть, говоря иными словами, компания-цель делает так, чтобы конечная или промежуточная цель компании-агрессора в случае поглощения были более недостижимы. Компании-цели совершают действия, в результате которых приобретение такой компании становится невероятно затратным для агрессора. Ядовитая пилюля представляет собой предоставленное действующим акционерам (может быть, только некоторым) преимущественное право приобретения акций компании по цене ниже рыночной (со значительной скидкой). Этот механизм может частично содержаться как в уже выпущенных акциях (привилегированных), так и в уставе, акционерном соглашении и активируется (ставится под условие), когда происходит скупка акций (к примеру, скупка голосующих акций в размере 10% от всего числа голосующих акций) без одобрения общего собрания или совета директоров. При этом, когда внутренние акционеры скупают выпускаемые компанией-целью акции – это называется внутренняя ядовитая пилюля (flip-in poison pill). Внешняя ядовитая пилюля (flip-over poison pill) представляет собой ситуацию, когда акционеры компании-цели начинают скупать акции (доли) компании-агрессора со значительной скидкой. При этом, в уставе может быть предусмотрено, что в случае недружественного поглощения совет директоров или общее собрание получают право инициировать выпуск акций с любым набором привилегий, любым соотношением с обычными акциями (в РФ тяжело реализовать). Именно эти акции и приобретают действующие акционеры со скидкой в целях «размытия» доли компании-агрессора и предотвращения захвата.
Примером отпугивателя акул считается сложный состав совета директоров компании, а также многоступенчатая система выборов членов совета директоров. Так, можно предусмотреть, что совет директоров будет состоять из 9 человек, и каждые три года будет переизбираться треть (причём, за 9 лет все 9 директоров должны пройти процедуру переизбрания), с учётом того, что никаких специальных оснований внезапного переизбрания всех директоров или их значительной части, увеличения состава совета устав содержать не будет. Это позволит первоначальным акционерам (участникам) сохранять контроль над компанией в течение длительного времени, предотвращая захват через совет директоров.
Также к механизмам защиты компании относятся золотые (серебряные) парашюты, стратегия инициирования поглощения своей компании другой компанией на более выгодных условиях («белые или серые рыцари»), стратегия Пакмана (Pac-man strategy), когда компания-цель начинает ответное поглощение компании-агрессора, замыкающий опцион, голосующий план и другие. Наше законодательство имеет свою специфику, а также развивается довольно быстро, поэтому некоторые способы защиты могут быть либо уже предусмотрены законом, либо же им ограничены.
Так или иначе, чтобы успешно выбрать стратегию защиты, необходимо иметь правильное представление как о внутренней ситуации в компании (степени защищённости компании оговорками и условиями в корпоративных документах и акционерных соглашениях), так и о внешней (о том, какова ситуация на рынке, каковы цели компании-агрессора, почему хотят поглотить именно вашу компанию). Без разработки корпоративной (состоящей из финансово-правовых механизмов, инструментов) защиты ни одна успешная компания не сможет долго оставаться независимой. Чтобы сохранить самостоятельность и дальше развивать свою компанию в желаемом направлении, рекомендуем задуматься над вопросами корпоративной защиты и обратиться к специалистам для её разработки и внедрения.
