Кто такой номинальный держатель акций: объяснение человеческим языком на простом примере
Приветствую уважаемых читателей!
На фондовом рынке все большую популярность приобретают услуги консультантов и других специалистов, которые помогают грамотно распоряжаться акциями.
В частности, номинальный держатель акций – это посредник с довольно обширными возможностями в отношении вверенных ему активов. Я расскажу, какие счета он использует, каковы минусы и плюсы его услуг.
Кто это такой
Успей воспользоваться удвоением налогового вычета до 31 декабря 2021 г.
Законодательные аспекты деятельности НДА
Номинальные держатели работают в соответствии с определенными нормативными документами. Так, постановление ФК от 18 июля 2001 г. № 14 требует специальной депозитарной лицензии.
Она наделяет депозитарий функциями посредника, запрещая при этом заниматься какой-либо другой деятельностью. Порядок лицензирования регламентирован постановлением ФКЦБ РФ от 15 августа 2000 г. № 10.
Отдельного упоминания заслуживает наличие у номинального держателя филиалов. В этом случае в силу вступает распоряжение ФК от 26 марта 2001 г. № 7 «Об особенностях работы регистратора, имеющего филиалы».
Кто может быть НДА
Получить лицензию депозитария и возможность распоряжаться активами может индивидуальный предприниматель. Брокер тоже имеет на это право, но его полномочия как депозитария будут сильно ограничены. Он может регистрировать акции на свое имя, но не более того.
Права и обязанности номинального держателя акций
Отношения, комиссионные сборы, а так же права и обязанности фактического владельца и его посредника, регламентируются договором.
Договор вменяет НДА следующие обязанности:
Помимо обязанностей, у номинального держателя подразумеваются следующие права:
Какие счета может эксплуатировать
Вариантов счетов всего два:
Плюсы и минусы услуг НДА
Услуги посредника подразумевают большое количество плюсов для их реального собственника:
К сожалению, не избежать и минусов:
Заключение
Услуги номинального держателя во многом развязывают руки собственнику, если грамотно подходить к выбору специалиста. Конечно, присутствуют определенные риски, но в бизнесе от них никто не застрахован.
Надеюсь, что статья была для вас полезна и вы нашли то, что искали. Не забывайте подписываться, находить для себя интересную информацию и делиться ею в соцсетях!
Кто такой номинальный держатель акций и какие права и обязанности он имеет?
Кто такой номинальный держатель акций? Какие он имеет права и обязанности? Какими нормативными актами регулируется его деятельность? Разберём тему в нашей статье.
Как регулируется обращение ценных бумаг?
Процесс применения в сделках любых ценных бумаг подразумевает участие нескольких сторон. Речь именно о больших участниках. Это:
Разумеется, все без исключения операции по ценным бумагам находятся под строгим контролем российского законодательства. Впервые нормативы, которые регулировали эту сферу, вышли в свет в 1996 году. Т.к. сегодня ситуация вокруг экономики постоянно претерпевает изменения разной степени тяжести, законодательные акты тоже периодически корректируются.
Примечание 1. Одним из базовых актов является Федеральный закон от 22 апреля 1996 года №39-ФЗ – “О рынке ценных бумаг”. В частности нашей темы касается статья 8.3, в которой описаны основные положения касательно номинального владельца.
Клиент банка, который решил инвестировать, например, в акции, рискует потерять в деньгах, а то и возыметь проблемы с законом, если заранее не разобрался хотя бы в основах рыночных процессов и разнообразных нюансах данной сферы деятельности. Поэтому изучению упомянутого ФЗ нужно уделить особенное внимание, а кроме этого – пройти консультации у специалистов (желательно). Касается это и роли номинального владельца, как одного из участников гипотетической сделки.
Далее мы перейдём к конкретике и разберём более практические моменты.
Что определяет документация?
Вся деятельность номинального держателя акций (НДА) определяется немалым числом нормативов, указанных в законодательстве РФ (см. ФЗ №39). В частности, все сделки подразумевают заключение соглашения, которое содержит в обязательном порядке такие пункты:
Примечание 2. Закон гласит: если доверенное лицо становится банкротом, и данный факт официально засвидетельствован, ценные бумаги в этом случае не могут использоваться в качестве средства погашения долговых обязательств. Акции надлежит вернуть фактическому владельцу в течение недели: требование это не подразумевает исключений. Соглашение же допустимо расторгнуть в любое время, которое стороны сочтут удобным.
В любом случае договор/соглашение заключаются в соответствии с требованиями закона, а потому фундаментальным регулятором тут выступают федеральные нормативы. В них, фактически, прописаны все положения, касающиеся и роли отдельных участников, и самого обращения бумаг, в целом.
Номинальный держатель акций
По своей сути номинальное владение акциями – это форма конфиденциального взаимодействия. Исторически так сложилось, что в России на протяжении 10 лет в 1990-ые формировался особенный спрос на участие НДА. Объясняется это просто: купля/продажа ценных бумаг конкретными участниками сделки усложнялись сопротивлением эмитентов. Большая часть инвесторов предпочитала держать в тайне собственное участие в мероприятии.
В итоге НДА фигурировал в двустороннем соглашении как реальный участник процесса. Он заключал договор с истинным собственником ценных бумаг, вставал на учёт в реестре и обеспечивал конфиденциальность настоящему владельцу.
Сегодня такое посредничество является нормой, хотя сам механизм существенно откорректирован.
Кто может им быть?
Номинальный держатель не имеет прав собственности на предоставленные ему активы. Но при этом он имеет возможность совершать те действия, что прописаны в договоре, заключённом между ним и реальным владельцем.
Исполнение функций НДА требует высокого уровня профессиональной подготовленности. По этой причине на роль посредника обычно приглашаются депозитарии и брокеры. Первые в своё время имели отношение к взаимодействию с инвесторами на почве обмена приватизационных чековых бумаг. Вторые вошли в реалии рынка через игры на бирже.
Как действует схема? Клиент формирует поручения, в то время как распорядитель воплощает их в жизнь. То, как оформлены отношения в соглашении, в любом случае не делает возможным переход прав собственности.
Примечание 3. НДА, помимо прочего, занимается информированием заинтересованных лиц о проведённых операциях, если сведения эти существенны. То, кто имеет право получать такие данные, определяется заранее.
Права
Допускается закрепление за номинальным держателем одного из следующих прав собственности:
Порядок предоставления указанных прав определяется спецификой законодательства страны, а также задачами участников сделки и степенью доверия между ними во время взаимодействия.
Обязанности
НДА обязан осуществлять свою деятельность по трём главным направлениям. Он должен:
Конечно, обязанностей может быть больше. В договоре прописываются все нюансы. Однако указанные направления – основа.
Какие счета может эксплуатировать?
Российское законодательство говорит, что доверенное лицо имеет право держать два вида реквизитов – коллективный счёт и персональный. Такой порядок применяется во многих странах мира.
Коллективный. В контексте данного реквизита речь идёт об отражении всей суммы акций и общей информации по ним. Такая практика применяется для уменьшения количества расчётных действий и организации более эффективной работы посредника. Плюс: здесь достигается сокращение итоговых расходов и рисков. Значительный минус: невозможно отличить активы разных владельцев.
Индивидуальный. Реквизит хранит на учёте акции, находящиеся во владении одного клиента. Количество счетов зависит от количества нанимателей. Если говорить о России, то в её реалиях такой подход наиболее оптимален. Плюс: все активы строго различаются по тому, кому они принадлежат. Минус: из-за такого разделения множится работа посредника.
Плюсы услуг НДА
Какие положительные стороны имеет привлечение на роль НДА профессиональных исполнителей? В первую очередь это:
В целом, работа НДА – это залог профессионального манипулирования бумагами и средство достижения поставленных целей для всех участников.
Заключение
НДА – своего рода посредник между фактическим собственником и производителем акций. Это очень важное звено в финансовой системе, которое разгружает работу остальных участников, т.к. берёт на себя значительную часть обязанностей.
Номинальный владелец – кто он для закона
Налоговые службы совершенствуются, поэтому у них все больше возможностей, чтобы установить, кто в действительности стоит за той или иной корпоративной структурой. Многие бенефициары готовы добровольно раскрыть свои иностранные компании в России, но в этот момент перед ними встает вопрос – кто такой номинальный владелец?
Определение понятию «номинальный владелец» было дано отечественным законодателем не так давно законом № 140-ФЗ[i] и только для целей амнистии капиталов. Номинал определен как лицо, осуществляющее права собственника имущества в интересах и (или) по поручению физического лица на основании договора номинального владения имуществом, заключенного в соответствии с иностранным законодательством[ii].
Но это определение само нуждается в разъяснениях: например, какой вид договоров имеется в виду? Так, и трастовая декларация, и договор доверительного управления, и агентское соглашение предполагают распоряжение активами в чужом интересе. Этот вопрос недавно был задан Минфину – финансовое ведомство ушло от ответа[iii]. Не менее важен и другой вопрос: каков статус «номиналов» с точки зрения российских правил о контролируемых иностранных компаниях (КИК) и налогового законодательства в целом?
1. Владение «через номинала» как прямое участие в иностранной компании
На первый взгляд, российский законодатель не оставляет сомнений в том, кто является прямым участником иностранной компании, признавая долей прямого участия долю непосредственно принадлежащих лицу акций компании[iv]. Само это слово означает «без промежуточного участия кого-либо»[v]. Может ли претендовать на такую непосредственность бенефициар, чье имя даже не значится в реестре акционеров, вынужденный при любых операциях с акциями или компанией полагаться на содействие другого лица?
Как ни странно, но действующее законодательство дает основания для утвердительного ответа. Так, закон № 140-ФЗ ставит знак равенства между участием декларанта в КИК через номинала и непосредственно[vi].
Но всегда следует помнить о цели принятия данного закона – дать стимул к раскрытию и репатриации активов в рамках амнистии капиталов. Ярким примером узконаправленного характера данных норм являются ст. 39 и 41 НК РФ, дополненные положениями о том, что передача имущества от номинального владельца фактическому не признается реализацией, а само имущество – доходом. Но только если такое имущество и его номинальный владелец указаны в специальной декларации[vii]. Если это формальное требование не соблюдено, бенефициар и номинал снова «распадаются» в глазах законодателя и налоговых органов на двух самостоятельных субъектов.
Таким образом, один лишь закон № 140-ФЗ, хотя его положения крайне полезны для тех, кто готов воспользоваться льготами второго этапа амнистии, но это не выглядит достаточным основанием для того, чтобы в любом случае приравнивать участие бенефициара в КИК «через номинала» к прямому и непосредственному владению акциями.
2. «Номинал» как самостоятельная иностранная структура
Зачастую роль номинальных владельцев для российских бенефициаров выполняют профессиональные компании, позиционирующие себя как трастовые управляющие, а сама передача владения активами оформляется трастовой декларацией (иногда с оговоркой о действиях управляющего as nominee). Даже при разработке закона № 140-ФЗ, правовое управление аппарата Государственной Думы указывало, что установленная законом концепция «номинального владения» охватывает доверительную собственность (трасты), как она понимается в системе общего права[viii]. В правовой литературе высказывалось мнение, что правоотношения между бенефициаром и номиналом могут относиться среди прочего к доверительной собственности (трасту)[ix]. В иностранной практике также отмечается, что номинальное владение может принимать форму траста или иных подобных структур[x].
При этом НК РФ прямо относит трасты к иностранным структурам, которые сами по себе могут быть признаны КИК[xi]. Логично задаться вопросом: нет ли оснований для признания иностранной структурой и номинального владения?
НК РФ определяет иностранную структуру (ИС)[xii] как организационную форму, созданную в соответствии с иностранным правом без образования юридического лица, которая:
Сравнивая это с определением «номинального владения», упомянутым выше[xiii], можно увидеть, что как минимум два первых признака у него и ИС совпадают. Но отвечает ли номинальное владение третьему признаку: предусматривает ли оно доверительное управление активами? Если исходить из наиболее общего определения доверительного управления как совершения любых юридических и фактических действий с активами в интересах выгодоприобретателя[xiv], то следует признать, что номинальное владение отвечает всем признакам ИС. Для его учредителя (бенефициара) это будет означать необходимость [xv]:
Подобное развитие правоприменительной практики является нежелательным, но не невозможным. В то же время (в отличие от управляющего трастом) «классический» номинал действует исключительно по указаниям бенефициара, не имеет дополнительных функций и не несет рисков по управлению активами. Даже если эти отношения оформлены трастовой декларацией, с точки зрения общего права такая структура была бы, скорее всего, признана притворным трастом (sham trust) – то есть трастом, реальной целью которого не является передача контроля над активами управляющему[xvi]. Подобные трасты признаются недействительными.
Это показывает, что номинальное владение, даже переведенное в более привычные термины трастового управления активами, все же отличается от «полноценной» структуры, сближаясь с договором поручения, который допускает совершение только определенных действий и в соответствии с обязательными указаниями доверителя[xvii]. Эти соображения потенциально могут быть использованы при попытке налоговых органов приравнять номинальное владение к ИС.
3. «Номинал» как иной вид контроля
Если первый из рассмотренных подходов оправдан только в рамках «амнистии капиталов», то второй ведет к дополнительным обязанностям для бенефициара в рамках законодательства о КИК. Но предположим, что бенефициар все же хочет раскрыть государству свой контроль над иностранной компанией, акциями которой владеет номинал. Может ли он сделать это, не признавая себя ни прямым, ни косвенным участником такой компании?
Такой способ действительно есть. Помимо прямого/косвенного участника КИК, ее контролирующим лицом может быть признан и тот, кто осуществляет контроль над компанией в своих интересах по иным основаниям: в силу участия в договоре по управлению такой компанией или иных особенностей отношений между ним, компанией и третьими лицами[xviii] (в том числе номиналами).
Соответственно, не признавая владение акциями иностранной компании «через номинала» ни прямым участием в ее капитале, ни самостоятельной ИС, налоговый резидент России тем не менее может признать себя контролирующим лицом такой компании. При этом у него не возникает ежегодной обязанности по определению финансовых результатов деятельности номинала как ИС и подачи уведомления о КИК в его отношении (подчеркну, что это не затрагивает обязанности контролирующего лица по отношению к самой иностранной компании). Однако налогоплательщику в каждом случае придется тщательно исследовать содержание договора с номиналом (если он вообще существует в письменном виде), чтобы установить правомочия последнего – ограничиваются ли они только исполнением инструкций или предоставляют номиналу определенную свободу действий, которые могут быть истолкованы налоговыми органами как признак самостоятельной КИК?
[i] Федеральный закон от 08.06.2015 N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
[ii] Пп.2-3 п.1 ст.2 Закона №140-ФЗ
[iii] См. Письмо Минфина России от 23.04. 2018 г. N 03-04-05/27059
[iv] П.2 ст.105.2 НК РФ
[v] Толковый словарь Ушакова. Д.Н. Ушаков. 1935-1940.
[vi] Пп.2 п.1 ст.3 Закона №140-ФЗ и п.64 и лист Б Порядка заполнения формы специальной декларации, Приложение №2 к Закону №140-ФЗ
[vii] П.8 ст.39, п.2 ст.41 НК РФ
См. также Статья: Что изменилось для КИК в 2015 году и другие поправки Налогового кодекса (Зубков С.) («Практическая бухгалтерия», 2015, N 9)
[viii] См. «Комментарий к Федеральному закону от 8 июня 2015 г. N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) (Борисов А.Н.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2015)
[ix] Статья: Амнистии капиталов быть (изучаем условия добровольного декларирования активов. Комментарий к Законам от 08.06.2015 N 140-ФЗ, от 08.06.2015 N 150-ФЗ) (Бугаева Н.Г.) («Главная книга», 2015, N 15)
[x] См., например, дело Федерального Апелляционного суда Канады The Jensen Star, пар.14
[xiii] Пп.2-3 п.1 ст.2 Закона №140-ФЗ
[xiv] П. 2 ст. 1012 ГК РФ
[xv] Ст.25.14, 25.15 НК РФ
[xvi] Rahman v. Chase Bank [1991] JLR 10, Minwalla v. Minwalla, [2005] EWHC 2823
Номинальный акционер
Номинальный акционер. Кто такой номинальный держатель. Взаимодействие с депонентом и третьими лицами. Особенность правоспособности номинального держателя.
По действующему российскому законодательству у акционера есть возможность сделать свое участие в акционерном обществе конфиденциальным. Свои права акционер вправе осуществлять через номинального держателя акций как ценных бумаг.
Положение номинального держателя регулируется ФЗ «О рынке ценных бумаг» и подзаконными актами, в основном, Банка России, как органа, контролирующего данную сферу деятельности (рынок ценных услуг).
Кто такой номинальный держатель
Понятие депозитария дано в ст. 7 ФЗ-39, в соответствии с текстом нормы, это профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий учет и хранение акций от имени действительного акционера.
С учетом всех вышеперечисленных норм делается вывод, что составляющими правового статуса номинального держателя акций являются следующие характеристики:
Номинальный держатель от своего имени фигурирует в реестре акционеров, данные которого нигде не отражаются, открывает лицевой счет в реестре акционеров на себя.
Таким образом можно сохранить конфиденциальность и не афишировать свое участие в АО. Взаимодействие с третьими лицами при этом можно осуществлять не только через депозитария, но и самостоятельно, закон это допускает. Депонент-акционер в любое время может отказаться от услуг номинального держателя акций (этот пункт должен быть обязательно включен в договор).
Взаимодействие с депонентом и третьими лицами
Для оформления взаимоотношений между акционером и номинальным держателем (депозитарием) оформляется депозитарный договор. В то же время, отсутствие такого договора не является основанием для отказа включения данных о номинальном держателе, регистрации его в реестре акционеров.
Особенность правоспособности номинального держателя:
— осуществляет хранение и учет, помимо этого также учет движения, перехода прав на акций. При этом, если движение акций между депонентами одного депозитария не отражается в реестре, учет ведется только номинальным держателем;
— помимо услуг по хранению и учету, которые оказываются также и обычным реестродержателем, вправе оказывать дополнительные услуги реальному акционеру, например, брокерские;
— свои права акционер реализует через номинального держателя;
— во взаимоотношениях по реализации прав акционера номинальный держатель вправе выступать без доверенности. Например, номинальный держатель обращается в АО за предоставлением документации от своего имени и не обязан предоставлять дополнительно подтверждение своих правомочий. Уже общество запрашивает, при необходимости, данные у реестордержателя, чтобы подтвердить статус заявителя;
— обязан соблюдать конфиденциальность в отношении информации о депоненте;
— заключение депозитарного договора не влечет переход права собственности на акции.
Периодически, для выплаты дивидендов или в целях организации общего собрания акционеров, данные о реальных владельцах акций предоставляются регистратору, реестродержателю. Но оперативной информацией о купле-продаже акций располагает только депозитарий.
Обычно такую форму учета и хранения акций, реализации своих прав выбирают активные инвесторы, намеренные совершать многочисленные сделки со своими ценными бумагами. Постоянное обращение к регистратору для них затруднительно и нерационально, поэтому используется более эффективный правовой инструмент. Небольшим фирмам с ограниченным кругом акционеров, стремящимся сохранить корпоративный контроль выгоднее сконцентрировать акции в реестре, а вот большие компании относятся к номинальным держателям вполне лояльно.
Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!
Звоните или пишите прямо сейчас!
Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com
Юридическая фирма «Ветров и партнеры»
больше, чем просто юридические услуги
