Процедура замещения активов должника в конкурсном производстве
Замещение активов должника – это инструмент, часто используемый в рамках процедуры банкротства. Процесс признания несостоятельности подразделяется на этапы. Один из этапов – попытка восстановления платежеспособности банкрота. Именно этой цели служит замещение. Оно также позволяет удовлетворить все претензии кредитора. Это альтернатива стандартной распродажи имущества через торги.
Сущность замещения активов
Замещение активов должника предполагает создание на базе имеющегося имущества нового акционерного общества. Возможна организация нескольких АО. То есть имущество должника обменивается на акции нового ЮЛ. Эти акции реализуются, что позволяет погасить задолженности. Замещение входит в план внешнего управления, или же решение о нем принимается на собрании кредиторов.
Мероприятие предполагает документальное сопровождение. Основной документ – это решение, подписанное органом управления, имеющего полномочия по заключению сделок. Возможность проведения замещения оговорена в законе.
Законодательное обоснование
Замещение активов должника регламентируется ФЗ №127 «О банкротстве» от 26 октября 2002 года. В статье 115 ФЗ №127 указано, что активы замещаются через создание АО. Уставной капитал общества формируется из имущества должника. Эмитированные акции получает должник, после чего он продает их на торгах. Полученные средства направляются на погашение задолженности. На практике мероприятие выполняется по схеме слияния или поглощения.
В статье 139 ФЗ №127 указано, что продажа собственности может осуществляться только через открытые торги. Введение этого правила обусловлено необходимостью предупреждения злоупотребления со стороны временного управляющего или других лиц. Однако процедура замещения – это исключение. Вывести активы можно через новое АО. То есть этап с торгами исключается.
Порядок проведения замещения активов
Замещение активов должника подразделяется на ряд этапов. Рассмотрим состав каждого из них.
Принятие решения
При формировании АО уставной капитал включает в себя имущество должника и его имущественные права, которые задействованы в коммерческой деятельности. То есть лицу не обязательно направлять в капитал все свое имущество. Пункт с проведением замещения включается в план управления. Перед этим принимается решение. Принять его могут эти субъекты:
Порядок принятия решения о сделках с другими масштабами содержится в статье 79 ФЗ №208 «Об АО» от 26 декабря 1995 года.
ВАЖНО! Единственный законный инструмент для замещения – это создание нового ЮЛ.
К СВЕДЕНИЮ! Принятие решения – это довольно длительная процедура. Подобные решения принимаются управляющим органом довольно редко. Связано это с тем, что при реализации акций контроль над имуществом должника частично утрачивается. Принятие решения о замещении – это право, но не обязанность управляющего органа.
Оценка имущества, входящего в уставной капитал АО
Размер уставного капитала АО устанавливается решением собрания кредиторов. Объем капитала должен соответствовать значению из отчета об оценке рыночной стоимости имущества, включаемого в УК. Оценка проводится оценщиком. Специалист должен соответствовать требованиям, содержащимся в ФЗ №135 «Об оценочной деятельности» от 29 июля 1998 года. Оценщик не должен быть заинтересованным лицом, не должен зависеть от арбитражного управляющего, дебитора и кредиторов.
Если оценка рыночной стоимости отсутствует, решение о замещении будет нарушать права кредиторов. Соответствующий пункт содержится в Постановлении 19-го арбитражного апелляционного суда №19АП-2479/10 от 18 октября 2011 года.
В план внешнего управления может включаться несколько АО. Несколько обществ создается обычно в том случае, если должник – это многопрофильный субъект. Необходимость нескольких АО связана с пунктом 3 статьи 115 ФЗ №127. В этом пункте указано, что капитал формируется из имущества, используемого для определенной деятельности. Состав и стоимость имущества устанавливаются в плане внешнего управления.
Общее собрание кредиторов
Собрание кредиторов организуется после принятия органом управления решения о замещении. На нем рассматривается вопрос с включением мероприятия в план внешнего управления. Решение должно быть принято большинством голосов лиц, которые участвуют в собрании. При этом должен быть соблюден принцип о кворуме, содержащийся в статье 12 ФЗ №127.
Положительно проголосовать должны все кредиторы, долг перед которыми обеспечен имуществом должника (основание – статья 115 ФЗ «О банкротстве»). Пункт этот связан с тем, что держатель залога может управлять предметом залога с согласия владельца (пункт 2 статьи 346 ГК РФ). Если нужного числа голосов нет или голосование не было проведено вовсе, замещение выполняться не может.
Права залогового кредитора не будут нарушены только тогда, когда залог не был включен в состав замещаемых активов. Соответствующее правило содержится в Определении ВАС №ВАС-5351/12 от 26 апреля 2012 года.
Документальное основание включения имущества в состав уставного капитала:
Если это недвижимость, требуется пройти государственную регистрацию прав собственности в ЕГРН.
При передаче имущества АО выполняется и передача прав и обязательств работодателя. То есть все действительные трудовые соглашения остаются актуальными. Работодателем становится созданное АО. Если должник исполнил обязательство по внесению имущества в УК, на него не накладывается солидарная ответственность по задолженностям перед уволенными сотрудниками.
Продажа акций
Реализация акций АО осуществляется на открытых торгах в соответствии со статьей 110 ФЗ «О банкротстве». Но в план внешнего управления можно включить пункт с реализацией на организованном рынке ценных бумаг. Продажа выполняется на основании Положения о порядках и сроках процедуры. Утверждается оно на собрании кредиторов. Если возникли разногласия между управляющим и кредиторами, решаются они в арбитражном суде.
Акции ЮЛ – это бумаги, удостоверяющие имущественные права. Они не относятся к правам на социально значимые объекты. Поэтому при продаже не нужно руководствоваться законом о реализации социально значимых объектов.
Если должник не исполнил обязанность по регистрации эмиссии по уважительным причинам, сделка не может признаваться недействительной. Причины признаются уважительными в арбитражном суде.
Преимущества и недостатки мероприятия
Замещение активов характеризуется преимуществами:
Однако у процедуры замещения есть и минусы:
Процедура замещения не исключает злоупотреблений со стороны мажоритарных кредиторов.
Что будет с акциями компании в случае банкротства: главное для инвестора
29 июня рынок узнал давно ожидаемую новость: крупнейший американский добытчик сланцевой нефти Chesapeake Energy подал заявку на банкротство. Это не стало сюрпризом, компания не в состоянии обслуживать огромный долг из-за резкого падения цен на нефть в 2020 году.
Акции Chesapeake, в июне пережившие спекулятивный взлет на 181%, рухнули вниз, после чего Нью-Йоркская фондовая биржа приостановила торги ими и запустила процедуру делистинга. Бумаги нефтяной компании обращаются также и на Санкт-Петербургской бирже, поэтому в неприятную ситуацию попали многие российские инвесторы. Рассказываем, что обычно происходит с акциями компаний-банкротов.
Банкротство не всегда означает ликвидацию компании
Само по себе заявление о банкротстве, особенно в США, еще не обязательно означает крах бизнеса. В большинстве случаев руководству удается договориться о реструктуризации долга перед кредиторами, поглощении или иных действиях, которые могут вернуть ее к жизни.
«Например, в январе 2019 года компания PG&E Corporation подала заявление в суд в рамках главы 11 Кодекса США о банкротстве. План реорганизации был одобрен в июне 2020 года. Ожидается, что компания завершит необходимые процедуры к 1 июля 2020 года, а ее обыкновенные акции продолжат торговаться на бирже NYSE», — рассказал РБК Quote генеральный директор Санкт-Петербургской биржи Евгений Сердюков.
Акционеры редко получают компенсацию от продажи имущества банкрота
Окончательное банкротство означает ликвидацию компании и продажу ее имущества. Однако это не значит, что акционеры обязательно получат свою долю при разделе активов.
Например, в России, согласно ст. 148 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», приоритет отдается кредиторам — банковским учреждениям и держателям облигаций. Требования акционеров удовлетворяются в последнюю очередь.
Только если что-то останется после покрытия всех долгов, миноритарии могут рассчитывать на небольшую компенсацию, пропорциональную количеству ценных бумаг. Зачастую активов компании-банкрота даже после полной распродажи не хватает для погашения всех обязательств.
В США ситуация схожая: в случае ликвидации компании ее ценные бумаги аннулируются, а активы продаются для покрытия обязательств в первую очередь перед кредиторами и лишь по остаточному принципу перед акционерами.
«Согласно американским законам, компания-должник разрабатывает план реорганизации. План проходит несколько этапов согласования, на завершающем этапе решение принимает суд. Условия для акционеров окончательно определяются после рассмотрения плана реорганизации в суде и могут существенно отличаться от случая к случаю. В отдельных случаях ценные бумаги компании могут погашаться без выплаты компенсации акционерам», — отметил Евгений Сердюков.
Делистинг акций иностранных компаний в России происходит с задержкой
В США бумаги снимают с торгов по желанию компании или в связи с тем, что эмитент или его акции перестали соответствовать требованиям торговой площадки. В таком случае они также перестают соответствовать требованиям российского законодательства (об обязательном прохождении листинга на иностранной бирже).
Евгений Сердюков рассказал РБК Quote, что в этом случае делистинг на Санкт-Петербургской бирже может произойти не ранее одного месяца и не позднее трех месяцев с даты принятия биржей этого решения. Такой срок дает возможность российским инвесторам продать ценные бумаги на организованных торгах.
Бумаги эмитента-банкрота останутся в портфеле до окончания всех процедур
Заместитель генерального директора по электронной торговле, директор департамента инвестиционных продуктов и сервисов компании «Открытие Брокер» Александр Дубров заявил, что акции компаний-банкротов не пропадают просто так. По ним возможны разные сценарии: акции останутся на счету или будут списаны в результате окончания всех процедур.
Дубров подчеркнул, что возможна ситуация, при которой вышестоящий депозитарий начинает начислять комиссию по хранению такой бумаги. В таком случае этот расход будет выставлен клиенту.
«Акции эмитента-банкрота остаются в портфеле клиента, но исключаются из оценки портфеля, так как по ним не происходит биржевых торгов. Бумаги будут находиться в портфеле до момента продажи или поступления в депозитарий распоряжения из вышестоящих депозитариев о проведении корпоративного действия, в результате которого акции будут списаны или конвертированы», — рассказал руководитель департамента интернет-брокера компании «БКС Брокер» Игорь Пимонов.
«Если вероятность банкротства крайне велика или неминуема, мы блокируем операции, направленные на возможность открытия новых позиций, оставляя возможность закрытия уже имеющихся позиций для большинства клиентов. Тем не менее некоторые клиенты, подтвердив нам информацию о том, что они осознают, что эмитент может обанкротиться, и понимают связанные с этим риски, могут получить доступ к торговле такой бумагой», — рассказал Александр Дубров из «Открытие Брокер».
Теоретически банкротом может стать любая компания. Практически — это очень редкая ситуация на рынке. Особенно — в случае первоклассных и давно работающих компаний.
Банкротство никогда не случается внезапно: признаки проблем всегда можно заметить в финансовой отчетности. Стоимость бумаг таких компаний и прогнозы экспертов по ним постоянно понижаются, о тяжелой ситуации пишут финансовые СМИ.
Поэтому для инвестора, желающего максимально себя обезопасить, так важны фундаментальный анализ, продуманный выбор акций и отслеживание новостей по ним. В этом случае шансы увидеть в портфеле бумаги, упавшие до нуля, минимальны.
Также важна диверсификация: если распределять средства в акции нескольких компаний, то даже банкротство одного из эмитентов вряд ли сильно скажется в целом на портфеле.
Больше интересных историй и новостей об инвестициях вы найдете в нашем телеграм-канале «Сам ты инвестор!»
Стратегия для снижения рисков инвестора, когда в инвестиционный портфель приобретаются разнообразные активы и независимые друг от друга биржевые инструменты. При правильной диверсификации общий риск инвестора будет уменьшаться, а потенциальная доходность — повышаться. Исключение ценных бумаг из списка ценных бумаг, допущенных к торгам (котировального списка биржи) по инициативе компании-эмитента или в связи с дефолтом эмитента. После делистинга ценные бумаги этого эмитента могут торговаться только на внебиржевом рынке, а капитализация компании не может быть рассчитана. Торговая позиция при биржевых операциях. Она возникает, когда инвестор покупает ценные бумаги, валюту или товар в ожидании роста цен на них. В этом случае инвестор не ограничен во времени и может владеть инструментом (бумагой, валютой, товаром, контрактом и пр.) сколь угодно долго, отчего такая позиция получила название «длинной» Лицо, выпускающее ценные бумаги. Эмитентом может быть как физическое лицо, так и юридическое (компании, органы исполнительной власти или местного самоуправления). Финансовый инстурмент, используемый для привлечения капитала. Основные типы ценных бумаг: акции (предоставляет владельцу право собственности), облигации (долговая ценная бумага) и их производные. Подробнее
Залог акций при банкротстве гражданина
Моя позиция такова: Здесь два вопроса, начну с первого, про голосование. Голосование по акциям – суть осуществление имущественных прав, поэтому в силу общих правил Закона о банкротстве компетенцией на голосование обладает не гражданин-залогодатель, а финансовый управляющий. Это происходит с момента введения любой процедуры банкротства, при которой назначается финансовый управляющий. Что осложняется при залоге? В законе обнаруживается пробел, поскольку некоторый виды залога (типа залога акций, долей в ООО, корпоративных прав), в которых актуально не только обращение взыскания на заложенное имущество, но и осуществление прав по нему, Закону не известны. Закон (п.1 ст.18.1) запрещает только обращение взыскания на заложенное имущество после введения наблюдения (и то это актуально, как мы понимаем, только для юридических лиц).
Судебная практика (постановление Пленума ВАС РФ от 23.7.2009 № 58) также решает относительно простой вопрос, касающийся только вещей, а именно про владение ими. Она говорит, что после открытия конкурсного производства заложенная вещь передаётся в конкурсную массу, даже если она находилась во владении залогодержателя. Вместе с тем, данную позицию, конечно, следует понимать творчески, усматривая в ней смысл разъяснения за избранной судом формой. Логика здесь в том, что, конечно, залогодержатель должен утрачивать возможность голосования акциями с момента признания должника банкротом и введения процедуры конкурсного производства (реализации имущества при банкротстве граждан). Какое обоснование лежало в основе вывода Пленума ВАС про возвращение владения вещью в конкурсную массу? Там было две идеи: первая о том, что продажа должна проводиться конкурсным управляющим под контролем всех кредиторов; вторая о том, что до банкротства залогодателя залог был делом только твоих, но после банкротства у залогодержателя остаётся только преимущество при погашении его требований, все остальные права отступают на второй план (например, его интерес в том, чтобы самому продать заложенную вещь, и т.п.).
К числу подобных – отступающих – интересов относится и право голоса по заложенным акциям, предоставленное залогодержателю акций законом (а залогодержателю долей в ООО и того пуще – законом).
Что касается второго вопроса, то ввиду эластичности залога дивиденды должны попадать в режим залога. Конструкцию для этого следует использовать такую – в залоге находится не только акция как корпоративное право, но и производное от неё обязательственное право на дивиденд (я бы называл такие производные права плодами основного права). А если в залоге имущественное право, с этим связано большое число последствий, в частности, запрет должнику по такому праву платить самому кредитору. Я думаю, судебная практика должна выводить из довольно путанных норм ГК запрет акционерному обществу, чьи акции стали предметом залога, платить дивиденды тому акционеру, который заложил свои акции. Платёж должен совершаться только в пользу залогодержателя. И в остальных вопросах при рассмотрении права на дивиденд следует исходить из того, что это классическое обязательственное право. Да, оно порождено корпоративными отношениями, но это не проблема. Таким же обязательственным правом является право на получение денег при выкупе акций (принудительном или по требованию акционера), право на возмещение убытков, причинённых обществу его директором или контролирующими лицами, и т.п.
Дальше, конечно, есть проблема с позицией ВС о том, что, попав в конкурсную массу, денежные средства, предоставленные по заложенному праву, утрачивают свою индивидуальность. Но, во-первых, эта позиция, увы, неверна (об этом стоит писать отдельные посты, конечно). И, во-вторых, пока она не пересмотрена, это дополнительный стимул для принятия изложенного выше мнения о том, что платёж должником в пользу его кредитора (залогодателя) не может иметь места без согласия залогодержателя. Это будет просто платёж ненадлежащему лицу со всеми вытекающими последствиями (в виде возможной просьбы повторить его).
Замещение активов как законный способ спасти бизнес при банкротстве
В начале декабря 2020 года прекратит свое действие мораторий на банкротство. Уже сейчас из коронакризиса не вернулось около 20% бизнеса. И не факт, что эти цифры будут конечными. А значит, грядут банкротства, причем массово.
При этом, даже в банкротстве существует способ сохранить бизнес, не распродавая активы с целью погашения требований кредиторов. Это — процедура замещения активов.
Суть ее в том, что на базе имущества компании создается акционерное общество, в соответствии со ст. 114 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Акции данного АО реализуются на торгах должником, за счет этого выплачивается задолженность перед кредиторами.
Кстати, это еще и единственный случай, когда без особых проблем переоформляются лицензии компании и прочая разрешительная документация.
Эта процедура может быть использована на стадии конкурсного производства, как альтернатива продаже имущества с торгов. Когда есть это самое имущество, к примеру, производственный комплекс, завод, станки, другое оборудование, есть шанс восстановить производство и начать генерировать финансовый поток.
Важно: возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
Могут быть созданы несколько акционерных обществ, может быть одно. Зависит от количества осуществляемых видов деятельности. Имущество, которое вносится в оплату их уставных капиталов, определяется планом внешнего управления, который, в свою очередь, определяет собрание кредиторов. Величина уставный капиталов строится на основе их рыночной стоимости, определяемой оценщиками.
Компания-должник является единственным учредителем этих новоиспеченных АО. Других учредителей там быть не может, это требование все той же статьи 115 ФЗ «О банкротстве».
При этом же к вновь создаваемому АО переходят права работодателя, трудовые договоры работников, которые трудились на компанию-должника, подлежат переоформлению.
Если есть имущество, находящееся в залоге, и включенное в уставный капитал — происходит замещение предмета залога на акции вновь созданного АО.
Кстати говоря, пока компания в процедуре банкротства — налоговые проверки к ней не придут. И взысканий по исполнительным листам тоже не будет.
Руководство этим акционерным обществом осуществляет сам внешний управляющий. Либо лицо, которое он назначает на эту должность (и отстраняет от нее). При этом, собрание кредиторов может создать и коллегиальный орган управления, если на то есть причина.
В итоге, имущество должника, внесенное в уставный капитал вновь созданного АО, для него неприкосновенно до тех пор, пока он с долгами не расплатится. Но и кредиторы это имущество не получат.
Как видите, банкротство необходимо не только для закрытия компании. Оно может ее и спасти от закрытия.
Специалисты КСК ГРУПП дадут исчерпывающие рекомендации, какой путь компании избрать в процессе банкротства.
Данный алгоритм действий актуален, поскольку:
Залог акций при банкротстве гражданина
Моя позиция такова: Здесь два вопроса, начну с первого, про голосование. Голосование по акциям – суть осуществление имущественных прав, поэтому в силу общих правил Закона о банкротстве компетенцией на голосование обладает не гражданин-залогодатель, а финансовый управляющий. Это происходит с момента введения любой процедуры банкротства, при которой назначается финансовый управляющий. Что осложняется при залоге? В законе обнаруживается пробел, поскольку некоторый виды залога (типа залога акций, долей в ООО, корпоративных прав), в которых актуально не только обращение взыскания на заложенное имущество, но и осуществление прав по нему, Закону не известны. Закон (п.1 ст.18.1) запрещает только обращение взыскания на заложенное имущество после введения наблюдения (и то это актуально, как мы понимаем, только для юридических лиц).
Судебная практика (постановление Пленума ВАС РФ от 23.7.2009 № 58) также решает относительно простой вопрос, касающийся только вещей, а именно про владение ими. Она говорит, что после открытия конкурсного производства заложенная вещь передаётся в конкурсную массу, даже если она находилась во владении залогодержателя. Вместе с тем, данную позицию, конечно, следует понимать творчески, усматривая в ней смысл разъяснения за избранной судом формой. Логика здесь в том, что, конечно, залогодержатель должен утрачивать возможность голосования акциями с момента признания должника банкротом и введения процедуры конкурсного производства (реализации имущества при банкротстве граждан). Какое обоснование лежало в основе вывода Пленума ВАС про возвращение владения вещью в конкурсную массу? Там было две идеи: первая о том, что продажа должна проводиться конкурсным управляющим под контролем всех кредиторов; вторая о том, что до банкротства залогодателя залог был делом только твоих, но после банкротства у залогодержателя остаётся только преимущество при погашении его требований, все остальные права отступают на второй план (например, его интерес в том, чтобы самому продать заложенную вещь, и т.п.).
К числу подобных – отступающих – интересов относится и право голоса по заложенным акциям, предоставленное залогодержателю акций законом (а залогодержателю долей в ООО и того пуще – законом).
Что касается второго вопроса, то ввиду эластичности залога дивиденды должны попадать в режим залога. Конструкцию для этого следует использовать такую – в залоге находится не только акция как корпоративное право, но и производное от неё обязательственное право на дивиденд (я бы называл такие производные права плодами основного права). А если в залоге имущественное право, с этим связано большое число последствий, в частности, запрет должнику по такому праву платить самому кредитору. Я думаю, судебная практика должна выводить из довольно путанных норм ГК запрет акционерному обществу, чьи акции стали предметом залога, платить дивиденды тому акционеру, который заложил свои акции. Платёж должен совершаться только в пользу залогодержателя. И в остальных вопросах при рассмотрении права на дивиденд следует исходить из того, что это классическое обязательственное право. Да, оно порождено корпоративными отношениями, но это не проблема. Таким же обязательственным правом является право на получение денег при выкупе акций (принудительном или по требованию акционера), право на возмещение убытков, причинённых обществу его директором или контролирующими лицами, и т.п.
Дальше, конечно, есть проблема с позицией ВС о том, что, попав в конкурсную массу, денежные средства, предоставленные по заложенному праву, утрачивают свою индивидуальность. Но, во-первых, эта позиция, увы, неверна (об этом стоит писать отдельные посты, конечно). И, во-вторых, пока она не пересмотрена, это дополнительный стимул для принятия изложенного выше мнения о том, что платёж должником в пользу его кредитора (залогодателя) не может иметь места без согласия залогодержателя. Это будет просто платёж ненадлежащему лицу со всеми вытекающими последствиями (в виде возможной просьбы повторить его).
